利息计算期

借款额

借款利息

计算过程

2014.05.01-2014.06.30

500

5

2.5×2

2014.07.01-2014.09.30

500

7.5

2.5×3

2014.10.01-2014.12.31

700

10.5

2.5×3 1×3

4、按照公式计算不得扣除的利息：

甲公司2014年度第一利息计算期内不得扣除的利息=5×300÷500=3；

甲公司2014年度第二利息计算期内不得扣除的利息=7.5×200÷500=3；

甲公司2014年度第三利息计算期内不得扣除的利息=10.5×200÷700=3。

2014年度甲公司不得扣除的利息=3 3 3=9万元。

综上所述，甲公司财务人员将23万元的利息支出全部列支2014年度的企业所得税税前扣除存在着被调减9万元应纳税所得额的风险。

四、对国税函[2009]312号文的评析

（一）内外资企业“公司法”分制导致出资期限存在差异

在我国，内外资企业的公司法渊源一直具有两套相对独立的法律体系。在二十世纪末，我国外资企业的投资方可以根据合资协议、合营协议的约定分期缴纳注册资本，而内资企业在设立登记前股东必须实际缴足注册资本。

如规范内资企业的1993年《公司法》第二十七条规定，“股东的全部出资经法定的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记，提交公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件。……公司登记机关对符合本法规定条件的，予以登记，发给公司营业执照；对不符合本法规定条件的，不予登记。”1987年国务院颁行的《中外合资经营企业各方出资的若干规定》（2014年失效）第四条规定，“合营各方应当在合营合同中订明出资期限，并且应当按照合营合同规定的期限缴清各自的出资。……合营合同中规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15％，并且应当在营业执照签发之日起三个月内缴清。”

（二）“以借款取代资本”的避税安排始于外资企业

在近年来的公司法改革之前，我国的内资企业不会存在分期缴纳注册资本的问题，企业在设立之前必须由股东足额缴足资本，这也就在内资企业中不存在所谓“实缴资本与应缴资本之差额对应利息支出的税前扣除”的问题。然而，我国的中外合资经营企业、中外合作经营企业及外资企业均可以由投资方分期缴纳资本，彼时外资企业借鉴了“资本弱化”的避税思路，采取了以借款替代注册资本的方式筹集经营资金，获取了利息费用税前扣除的“红利”。

因此，为了妥善处理外资企业的这一避税方法，国家税务总局曾就外资企业以借款取得资本的避税安排专门作出过规定，即《国家税务局关于外商投资企业利息列支问题的批复》（国税函发[1991]326号）。该文规定，“投资者在规定期限内未缴足其应缴资本额的外商投资企业，对外借款所发生的利息，相当于投资者实缴资本与在规定期限内应缴资本的差额应计付的利息，在计算企业应纳税所得额时，不予列支。”但是，该文没有明确规定不得扣除的利息支出的计算方法。

（三）内资企业的公司法改革逐渐消除关于出资期限的差异

2005年，全国人大常委会对《公司法》中关于注册资本的有关规定进行了较大程度的改革，首先肯定了注册资本的认缴属性，大幅降低了法定最低注册资本金，同时也规定了公司的注册资本可以分期缴足。如2005年《公司法》第二十六条规定，“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。”至此，无论是内资企业还是外资企业，注册资本的认缴制在一定程度上得到认可，且都可以分期实际缴纳注册资本。在2013年，《公司法》再度修订，基本确立了注册资本认缴制，废止了出资期限和最低注册资本金的规定，这也使得内资企业的注册资本金制度反而比外资企业的规定更为灵活和松弛。

因此，从2005年开始，在我国的部分内资企业中也出现了利用以借款取代资本的方式实现利息费用税前扣除的避税安排。2009年，国家税务总局借答复大连市国税局的契机以批复的形式将这一问题进行明确规定，实际上起到了统一内外资企业具体规定的作用，并且给出了具体的计算方法，在一定程度上增强了可操作性。